东莞境外投资备案和返程投资备案-解疑

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境外投资备案 刘生

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背景 

近年来，越来越多的中国企业前往海外投资，根据我国法律规定，企业在前往海外投资前，需要按照商务部和省级商务主管部门的相关规定，实行对外投资备案和核准管理。那么，核准管理和备案管理有什么区别?哪些情况下必须要经过核准，方可投资，哪些情况下需要备案呢?下面刘生进行了详细梳理。

我们来看，核准管理和备案管理有什么区别?企业个人37号文,返程投资备案涉及敏感国家和地区、敏感行业的，需要实行核准管理。企业其他情形的个人37号文,返程投资备案，需要实行备案管理。接着，我们来看，企业个人37号文,返程投资备案，在哪些情况下需要通过核准，方可投资?具体应该如何申报? 

企业个人37号文,返程投资备案涉及敏感国家和地区需要核准，具体包括:1.与我国未建交的国家和地区;2.发生战争、内乱的国家和地区;3.根据我国缔结或参加的国际条约、协定等，需要限制企业对其投资的国家和地区;4.其他敏感国家和地区。企业个人37号文,返程投资备案涉及敏感行业需要核准，具体包括: 1. 武器装备的研制生产维修2. 跨境水资源开发利用3. 新闻传媒4.根据我国法律法规和有关调控政策， 需要限制企业个人37号文,返程投资备案的行业包括以下: 1)房地产 2)酒店 3)影城 4)娱乐业5)体育俱乐 6)境外设立无具体实业项目的股权投资基金或投资平台

实行核准管理的项目，投资主体应当通过网络系统向发改委提交项目申请报告，申请报告包括以下内容:

1.投资主体情况; 

2.项目情况，包括项目名称、投资目的地、主要内容和规模、中方投资额等;

3.项目对我国国家利益和国家安全的影响分析;

4.投资主体关于项目真实性的声明。

注:投资主体是中央管理企业的，由其集团公司或总公司向发改委提交;投资主体是地方企业的，由其直接向发改委提交。 

在16年2月，刘生协助广东一家企业办理向个人37号文,返程投资备案注资汇款的业务中，我们详细了解了企业个人37号文,返程投资备案进行备案的流程。刘生到国内某中资银行，咨询关于如何打投资款前往境外，银行给出的回复是投资款必须通过境内企业对公帐户汇出，不能以股东的个人银行汇款;境内企业如需向境外汇投资款，境内企业必须先取得对外投资备案证书;境内企业向境外汇投资款，需满足外汇管理局规定的对外投资的要求。

接着刘生咨询了外汇管理局，关于境内企业对外投资，必须满足哪些条件，给出回复如下: 1.境内企业对外投资，其境内企业必须成立满一年; 2. 个人37号文,返程投资备案的款项不能大于境内企业注册资本; 3.境外设立的企业，必须与境内企业的行业有关联; 4. 对外设立机构成立后，从第2年起，每年的6月30日前，必须向外汇管理局提交年检报告;5. 境内企业对外投资，必须前往企业所在地的商务部对外合作处，办理投资备案证书;

接着刘生又到市商务部及发改委咨询了办理个人37号文,返程投资备案备案证书的流程及细节Zui终协助该公司拿下了商务部发改委的两个对外投资的批文在刘生整个咨询过程中，没有一个部门可以统一全面详细的解答全部流程，每个部门只负责自己的那部分环节，无论从精力还是时间来说都给企业增加了不少的负担。对于整个环节而言，办理对外投资备案证书是Zui前置的环节，特别是投资项目情况说明，是批准备案项目的关键。 

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公司介绍 

我司是一家专业的跨境商务咨询公司，主要从事跨境投资（ODI）设计及落地、红筹和VIE设计及落地、返程投资设计及落地、进出囗咨询等方面的专业团队。经过多年在这一领域的深耕，我们已为上百家企业的海外投资和并购、红筹和VIE设计的政府审批环节提供了咨询方案，为众多的企业架设起从境内到境外，从境外到境内的合法的资金通道。我们这部分客户中的15%是上市企业。让资金的进出境合法、合规，为企业的“走出去”保驾护航，是我们的理念。在咨询项目中，我们往往能提供独到观点及真知灼见，这也是我们为客户服务的过人之处。这些真知灼见的背后，是企业每年数亿美元的跨境投盗项目。  业务范围：1、公司构架规划，境外公司设立、跨境税收筹划、离岸豁免2、ODI（企业个人37号文,返程投资备案）备案办理3、FDI（境外融资及返程投资个人odi备案直接投资）备案办理4、37号文境外融资VIE架构搭建5、QDII通道搭建6、法律服务法律咨询、国际公证、法务顾问、尽职调查     我们郑重承诺：凡我公司经办的公司注册、开户、律师公证、…等业务项目真实可靠，如有虚假愿承担法律责任。用心服务客户，同客户一道赢取商业利润。

拓展阅读

鉴于本国能源产量大增，远远超过本国能源消费；传统能源出口对象美国逐渐实现能源独立，需求逐渐降低。世界能源消费增加，加拿大政府的能源出口多元化战略已然是刻不容缓，正如加拿大总理哈珀2012年访问中国广州时所说，“加拿大已经日益认识到，只有能源出口市场多元化才能Zui大限度实现加拿大的商业利益”。[13]在加拿大寻求能源出口多元化的战略中，Zui具发展潜力的亚洲市场无疑是重点目标，而与美国同为世界能源消耗大国的中国更是加拿大的选择。

三 加拿大与中国的非常规能源合作与问题

一直以来，大部分能源的稀缺性和不可再生性使各国在面对激烈竞争的也不得不开始正视传统能源产量逐渐下降的趋势，而以页岩气、油砂、致密油气等为代表的非常规能源的发现、开采和商业利用让各国看到了未来能源发展的新方向。中国和加拿大在这个领域有着共同的利益驱动，加拿大非常规能源储量丰富，并且近年来有了能源出口多元化的诉求，这对世界能源消耗量Zui大、亟须扩大海外能源投资与合作的中国来说，是一个的选择。前者想“走出去”，后者想“引进来”，这就意味着两国拥有合作的必要性和良好的意愿，但这种的“你情我愿”在实施过程中是不太可能一帆风顺的，需要克服国内、国外政治负面因素的影响，弥补技术、管理、人才等方面的差距，使能源博弈达到平衡点，为合作创造越来越理想的环境。

1.中加非常规能源合作现状

由于常规油气能源分布不均、数量有限，一直以来，全世界对中东石油的依赖程度都是相当高的，围绕该地区所展开的能源供应以及能源输送路线的竞争与矛盾也是此起彼伏，导致了能源安全问题的日益严峻，也使得国际社会对能源问题的全球治理寄予厚望。常规能源的开采已经达到峰值，产量已进入下降趋势，而伴随的却是不断激增的能源需求。新兴经济体，尤其是亚洲经济的迅速崛起对于能源的巨大需求也令人担忧。国际能源署署长田中伸男预计，从2008年到2035年，亚洲能源需求将占全球一次性能源需求增加量的70%，亚洲在全球能源需求方面将发挥决定性作用。[14]能源问题今后将更多地从国家安全和战略安全的角度来考量，将越来越多地考虑到除了国内供应之外，还有“国外供应来源的地理位置以及这种供应是否可以安全获得”[15]等问题。

加拿大作为一个能源净出口国，是全球五大能源生产国之一，尤其是在常规与非常规石油、天然气以及水力发电等领域都拥有丰富的资源储备，更是美国Zui大的国外能源供应国。[16]随着全球常规石油的产量达到峰值，新的开采技术不断提高，已经开始将目光转向非常规石油的勘探和开采，例如油砂、油页岩、特重质油等。其中油砂资源凭借分布广泛、储量大、出油率稳定等特点，成为目前非常规石油中Zui具开发前景的资源。而加拿大无论是从油砂储量还是目前已经具备的完善的开采产业链来看，都是其中的佼佼者。

中国与加拿大之间有着长期的良好合作关系，中国已经成为加拿大第二大贸易伙伴。在能源方面，两国的合作更是早在20世纪70年代建交之初就开始了，加拿大政府近年来更是致力于加强与中国在能源方面的联系与合作，以提升其能源利益，促进其长期的经济发展。[17]随着中国经济以及全球化进程的发展，中国也开始推行“走出去”的能源外交战略，通过海外能源资产并购来确保能源安全。近年来，两国在非常规能源领域的合作主要有以下特点。第一，中国与加拿大在非常规能源方面的合作主要是以两国的战略伙伴关系为依托，通过签署各项实质性的协定与项目的方式进行。2005年，中国与加拿大建交35周年之际，两国签署《中加联合声明》《二十一世纪能源合作声明》等一系列资源、能源等领域的协定和谅解备忘录，并将两国关系从“全面合作关系”上升为“战略合作伙伴”。加拿大总理马丁携大型经贸代表团访问中国，双方签署了一系列合作项目，其中有7个能源方面的合作协议，两国决定共同推动在油气领域的合作，包括阿尔伯塔省油砂方面的合作。[18]之后在2009年12月、2012年2月两国也都签署了包括矿产资源在内的多项合作协议，加强了战略合作伙伴关系。[19]第二，中国参与加拿大非常规能源合作与投资的主体是以中石油、中石化、中海油为首的大型国有石油企业。随着中国实践“走出去”的能源战略，这些企业不断扩大在海外的石油投资，其中对加拿大的能源投资规模也是越来越可观，近年来更是瞄准了加拿大丰富且成熟的油砂资源。2005年，中石化投资1.5亿加元入股加拿大北极之光油砂项目；[20]2007年，中石油获得加拿大阿尔伯塔省油砂矿开发权；[21]2010年，中石化获准出资47亿加元收购康菲石油公司持有的加拿大SyncrudeCanadaLtd.公司9.03%的股权，而Syncrude公司拥有世界Zui大的油砂生产项目。[22]2011年，中海油投资21亿美元成功收购加拿大油砂生产商OPTI公司。[23]

2.中加非常规能源合作的有利因素

中加两国能够在非常规能源合作方面不断取得进步，主要得益于以下几个原因。

第一，加拿大拥有丰富的非常规能源储备、先进的开采技术以及良好的投资环境。加拿大的石油储量相当丰富，其中主要以油砂的形式存在。加拿大西部阿尔伯塔省的油砂资源剩余可采储量达到1431亿桶，占全球常规石油探明经济可采储量的10.3%，仅次于沙特阿拉伯和委内瑞拉。[24]世界上还有其他几个国家也拥有较为丰富的油砂矿产，例如委内瑞拉、俄罗斯、美国和中国，但加拿大是所有国家中油砂矿开采时间Zui长、经验Zui丰富、技术水平Zui高的国家。通过多年的发展，加拿大已经实现了油砂资源的大规模商业化生产，拥有完整的产业链，这都是其他国家不可比拟的优势。除了储量丰富外，加拿大安全、完善的投资环境和制度也是吸引海外投资的重要因素。中国过去很多海外能源投资都集中在中东、非洲等地区，而这些地方动荡的制度与环境意味着海外能源投资需要承担很大的风险，“走出去”的企业经常会遭受到资产甚至人身安全的损失。